[초보도만점] 행정사 행정법 예상문제 2회...

문제 1

행정법의 법원 및 일반원칙에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 행정법의 일반원칙은 행정법의 법원(法源)이 될 수 있으며, 특히 평등의 원칙으로부터 파생되는 행정의 자기구속의 원칙은 재량권 행사의 기준으로 기능한다. ② 행정기본법상 신뢰보호의 원칙은 공익 또는 제3자의 이익을 현저히 해칠 우려가 있는 경우에는 적용되지 않을 수 있다는 명문 규정을 두고 있다. ③ 헌법재판소의 위헌결정은 해당 법률에 근거한 행정처분의 하자를 중대하고 명백하게 하여 무효로 만드는 것이므로, 소급효가 인정된다. ④ 재량준칙이 되풀이 시행되어 행정관행이 성립된 경우, 평등의 원칙이나 신뢰보호의 원칙에 따라 행정기관은 그 재량준칙에 구속된다. ⑤ 행정기본법은 행정의 법원칙으로 비례의 원칙, 평등의 원칙, 성실의무 및 권한남용금지의 원칙, 신뢰보호의 원칙, 부당결부금지의 원칙을 명시하고 있다.

[문제 1 해설]

정답: ③

헌법재판소의 위헌결정은 원칙적으로 장래효를 가지며, 해당 법률에 근거한 행정처분의 하자가 중대하고 명백하게 되어 무효로 되는 것은 아닙니다. 다만, 예외적으로 소급효가 인정될 수 있는 경우가 있습니다.

①, ②, ④, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 특히 행정기본법은 행정의 주요 법원칙을 명시하여 행정법의 체계화에 기여하고 있습니다.

문제 2

행정법상 법률유보의 원칙에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 법률유보의 원칙은 행정작용은 법률에 근거를 두어야 한다는 원칙을 말한다. ② 오늘날에는 국민의 권리·의무에 직접적인 영향을 미치는 본질적인 사항은 반드시 법률에 근거해야 한다는 의회유보의 원칙이 강조되고 있다. ③ 침해유보설은 국민의 자유와 재산을 침해하는 행정작용의 경우에만 법률의 근거가 필요하다고 본다. ④ 법률유보의 원칙은 법규명령의 제정에도 적용되므로, 법규명령은 반드시 상위법령의 개별적 위임에 근거해야 한다. ⑤ 과세처분과 같이 침익적인 행정작용은 법률의 근거가 있어야 한다는 것이 법률유보의 원칙의 핵심 내용 중 하나이다.

[문제 2 해설]

정답: ④

법규명령은 상위법령의 개별적 위임에 근거해야 하는 것이 원칙이나, 집행명령의 경우 상위법령의 명시적인 수권 없이도 제정 가능하다고 보는 것이 판례의 태도입니다. 따라서 '반드시 상위법령의 개별적 위임에 근거해야 한다'는 진술은 옳지 않습니다.

①, ②, ③, ⑤는 모두 법률유보의 원칙에 대한 옳은 설명입니다. 특히 오늘날에는 본질성 이론에 따라 의회유보 원칙이 중요하게 다루어집니다.

문제 3

행정행위의 종류에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 하명은 국민에게 의무를 부과하는 행정행위이며, 법률행위적 행정행위에 해당한다. ② 특허는 특정인에게 새로운 권리나 포괄적 법률관계를 설정하는 행위로서, 설정행위적 특성을 가진다. ③ 인가는 기본행위의 효력을 보충해 주는 행위이며, 기본행위의 하자는 인가 자체의 하자가 된다. ④ 확인은 특정 사실 또는 법률관계의 존부를 공적으로 판단하는 행위이며, 의사표시를 구성요소로 하지 않는 준법률행위적 행정행위이다. ④ 대리는 행정기관이 제3자의 행위를 대신하여 행하는 행위로서, 상대방에 대한 직접적인 효과를 발생시킨다.

[문제 3 해설]

정답: ④

확인은 특정 사실 또는 법률관계의 존부를 공적으로 판단하는 행위로서, 행정청의 의사표시를 구성요소로 하지 않는다는 점에서 준법률행위적 행정행위가 아닌 '공증행위'에 해당합니다. 즉, 의사표시를 구성요소로 하지 않습니다.

①, ②, ③, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 특히 인가의 경우 기본행위의 하자는 기본행위 자체의 문제로 다루어지며, 인가 자체의 하자가 되는 것은 원칙이 아닙니다.

문제 4

행정행위의 부관에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 부담은 독립하여 행정소송의 대상이 될 수 없다. ② 법률효과의 일부배제는 법령에 명시적인 근거가 없더라도 행정행위의 내용으로 부가할 수 있다. ③ 기한은 행정행위의 효력발생 또는 소멸을 장래의 불확실한 사실에 의존시키는 부관이다. ④ 조건은 행정행위의 효력발생 또는 소멸을 장래에 발생할 것이 확실한 사실에 의존시키는 부관이다. ⑤ 수정부담은 행정청이 신청을 받아들이면서 일방적으로 부가하는 것으로서, 상대방의 동의가 필요하다.

[문제 4 해설]

정답: ⑤

수정부담은 행정청이 신청을 받아들이면서 신청 내용을 수정하여 부가하는 것으로, 상대방의 동의가 있어야 합니다. 동의가 없으면 거부처분이 됩니다.

① 부담은 독립성이 인정되어 독립하여 행정소송의 대상이 될 수 있습니다.

② 법률효과의 일부배제는 법령에 명시적인 근거가 있어야 합니다.

③ 기한은 장래 발생할 것이 확실한 사실에 의존시키는 부관입니다.

④ 조건은 장래 발생할 것이 불확실한 사실에 의존시키는 부관입니다.

문제 5

공법상 계약에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 공법상 계약은 사법상 계약과 달리 당사자 간의 대등한 의사의 합치로 성립하는 법률행위이다. ② 공법상 계약은 주로 행정주체 상호 간 또는 행정주체와 사인 간에 체결된다. ③ 공법상 계약에 의한 행정작용은 법률유보의 원칙이 적용되지 않는 것이 원칙이다. ④ 공법상 계약에 관한 분쟁은 특별한 규정이 없는 한 당사자소송의 대상이 된다. ⑤ 행정청이 공법상 계약을 해지하는 경우에도 행정절차법상의 근거와 절차를 따라야 하는 것은 아니다.

[문제 5 해설]

정답: ③

공법상 계약도 행정작용의 한 형태이므로 당연히 법률유보의 원칙이 적용됩니다. 특히 국민의 권리·의무에 영향을 미치는 경우 법률의 근거가 필요합니다.

①, ②, ④, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 공법상 계약은 사법상 계약과 달리 그 공법적 성격으로 인해 행정절차법 적용 등에서 차이가 있을 수 있습니다.

문제 6

행정절차에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 청문은 처분의 상대방에게 의견진술의 기회를 부여하는 절차로서, 모든 침익적 처분에 반드시 거쳐야 한다. ② 행정절차법은 국민의 권익을 보호하기 위하여 처분, 신고, 행정상 입법예고, 행정예고 및 행정지도에 관한 사항을 규정하고 있다. ③ 행정청이 당사자에게 의무를 부과하거나 권익을 제한하는 처분을 하는 경우, 처분사전통지는 반드시 서면으로 해야 한다. ④ 행정절차법은 국민의 신청에 따른 처분에 대해서도 청문을 실시하도록 규정하고 있다. ⑤ 공청회는 당사자의 신청이 있는 경우에만 개최할 수 있다.

[문제 6 해설]

정답: ②

행정절차법 제3조(적용범위)는 처분, 신고, 행정상 입법예고, 행정예고 및 행정지도에 관한 사항을 규정하고 있습니다. 이는 행정절차법의 기본적인 적용 범위를 나타냅니다.

① 청문은 법령 등에서 정하는 경우에 한하여 실시하며, 모든 침익적 처분에 반드시 거쳐야 하는 것은 아닙니다.

③ 처분사전통지는 원칙적으로 서면으로 하지만, 긴급한 경우 등 예외적으로 구술이나 그 밖의 방법으로 할 수 있습니다.

④ 행정절차법은 국민의 신청에 따른 처분에 대해서는 청문을 의무화하고 있지 않습니다. (신청에 따른 처분은 수익적인 경우가 많으므로)

⑤ 공청회는 행정청이 필요하다고 인정하거나, 법령에서 정하는 경우 등에 개최할 수 있으며, 당사자의 신청만으로 개최하는 것은 아닙니다.

문제 7

행정상 강제집행에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 대집행은 대체적 작위의무 불이행에 대하여만 인정되는 강제집행 수단이다. ② 이행강제금은 비대체적 작위의무 또는 부작위의무 불이행에 대한 강제집행 수단이다. ③ 행정대집행법상 계고는 반드시 문서로 하여야 하며, 구두로 할 수 없다. ④ 강제징수는 의무를 이행하지 아니하는 자에 대하여 직접 의무를 이행시키는 수단이다. ⑤ 직접강제는 다른 강제집행 수단으로 목적 달성이 가능한 경우에도 예외적으로 허용된다.

[문제 7 해설]

정답: ①

대집행은 의무자가 이행하지 아니하는 대체적 작위의무를 행정청이 대신 이행하고 그 비용을 징수하는 강제집행 수단입니다. 따라서 대체적 작위의무 불이행에 대해서만 인정됩니다.

② 이행강제금은 비대체적 작위의무 또는 부작위의무 불이행에 대한 간접적인 강제집행 수단입니다. 즉, 의무 불이행 시 금전적 부담을 부과하여 심리적으로 의무 이행을 강제하는 것입니다.

③ 행정대집행법상 계고는 원칙적으로 문서로 하여야 하지만, 긴급한 경우 등 예외적으로 구두로 할 수 있습니다.

④ 강제징수는 금전급부의무 불이행에 대한 강제집행 수단입니다. 의무를 직접 이행시키는 것이 아닙니다.

⑤ 직접강제는 다른 강제집행 수단으로 목적 달성이 불가능하거나 그 실현이 현저히 곤란한 경우에 보충적으로 허용됩니다. '예외적으로 허용된다'는 표현이 오해의 소지가 있습니다. '최후의 수단'이라는 점이 중요합니다.

문제 8

행정상 손실보상에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 적법한 공권력 행사에 의한 재산상 특별한 희생에 대하여 행하는 손실보상은 헌법상 재산권 보장에서 비롯된다. ② 손실보상의 요건 중 특별한 희생의 판단 기준으로 형식설, 실질설, 분리설, 수정된 분리설 등이 있다. ③ 손실보상청구권은 공법상의 권리로서, 그 행사에는 행정소송 중 당사자소송이 적용된다. ④ 개발제한구역 지정으로 인한 토지 소유자의 손실은 특별한 희생에 해당하여 손실보상의 대상이 된다는 것이 판례의 일관된 입장이다. ⑤ 손실보상액은 원칙적으로 사업시행 당시의 가격을 기준으로 산정한다.

[문제 8 해설]

정답: ④

개발제한구역 지정으로 인한 토지 소유자의 손실에 대해 대법원은 '특별한 희생'으로 보아 손실보상의 대상이 된다고 판시하고 있습니다. 그러나 '판례의 일관된 입장'이라는 표현은 다소 오해의 소지가 있습니다. 과거에는 손실보상을 부정했으나, 헌법불합치 결정 이후 입장이 변경되었습니다. 따라서 "일관된 입장"이라는 표현은 옳지 않습니다. 엄밀히 말하면, 특정 사안에 한하여 손실보상 의무를 인정한 판례가 있습니다.

①, ②, ③, ⑤는 모두 옳은 설명입니다.

문제 9

국가배상법상 배상책임에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 국가배상법 제2조에서 정한 공무원의 직무행위에는 행정입법작용은 포함되지 않는다. ② 헌법재판소 재판관이 청구기간을 오인하여 헌법소원심판청구를 각하한 경우, 국가배상책임이 성립하지 않는다. ③ 영조물의 설치 또는 관리에 하자가 있어 타인에게 손해를 발생시킨 경우, 손해배상은 배상책임의 주체와 관계없이 영조물 관리자에게만 청구할 수 있다. ④ 국가배상법 제2조의 경우, 피해자가 공무원의 고의 또는 과실을 입증해야 한다. ⑤ 군인, 군무원, 경찰공무원이 전투·훈련 등 직무수행 중 손해를 입은 경우, 국가배상법 외에 다른 법률에 따라 보상을 받을 수 있다.

[문제 9 해설]

정답: ④

국가배상법 제2조(공무원의 직무상 불법행위)에 따른 손해배상청구의 경우, 피해자는 가해 공무원의 고의 또는 과실을 입증해야 합니다.

① 공무원의 직무행위에는 입법작용도 포함됩니다.

② 헌법재판소 재판관이 청구기간을 오인하여 헌법소원심판청구를 각하한 경우, 국가배상책임이 성립합니다.

③ 영조물 책임(국가배상법 제5조)의 경우, 손해배상은 영조물 관리자뿐만 아니라 공무원의 직무상 불법행위로도 청구할 수 있습니다 (이중 배상 가능).

⑤ 군인, 군무원, 경찰공무원이 전투·훈련 등 직무수행 중 손해를 입은 경우, 국가배상법에 따른 배상은 제한되며, 다른 법률에 따라 보상을 받을 수 있습니다 (이중 배상 금지 원칙).

문제 10

행정심판에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 행정심판은 행정청의 위법 또는 부당한 처분이나 부작위에 대하여 행정심판위원회에 심판을 청구하는 절차이다. ② 행정심판은 행정소송에 비해 전문성, 신속성, 경제성 등의 장점을 가진다. ③ 의무이행심판은 행정심판의 한 종류로서, 부작위의 위법성을 다투는 경우에만 제기할 수 있다. ④ 행정심판위원회는 피청구인의 처분보다 청구인에게 불이익한 재결을 할 수 없다(불이익변경금지원칙). ⑤ 행정심판청구는 원칙적으로 처분이 있음을 안 날부터 90일 이내 또는 처분이 있었던 날부터 180일 이내에 제기해야 한다.

[문제 10 해설]

정답: ③

의무이행심판은 행정청의 위법 또는 부당한 '거부처분'이나 '부작위'에 대하여 일정한 처분을 하도록 하는 심판입니다. 따라서 '부작위의 위법성을 다투는 경우에만' 제기할 수 있다는 진술은 옳지 않습니다.

①, ②, ④, ⑤는 모두 옳은 설명입니다.

문제 11

행정소송의 대상에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 항고소송의 대상인 '처분'이란 행정청의 공권력 행사 또는 그 거부, 그 밖에 이에 준하는 행정작용을 말한다. ② 국가인권위원회의 진정사건 기각결정은 항고소송의 대상이 되는 행정처분이다. ③ 행정규칙에 불과한 재량준칙이라도 그 준칙에 따른 공정력 있는 처분은 행정소송의 대상이 된다. ④ 공법상 계약의 해지에 대한 분쟁은 원칙적으로 항고소송의 대상이 된다. ⑤ 위법한 거부처분도 항고소송의 대상이 된다.

[문제 11 해설]

정답: ④

공법상 계약의 해지에 대한 분쟁은 그 계약의 특성상 당사자소송의 대상이 됩니다. 항고소송의 대상이 되는 '처분'은 공권력의 행사나 그 거부 등을 의미하므로, 대등한 당사자 간의 공법상 계약 해지는 이에 해당하지 않습니다.

①, ②, ③, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 특히 국가인권위원회의 진정사건 기각결정은 국민의 권리구제 기능과 밀접하게 관련되어 처분성이 인정됩니다.

문제 12

취소소송의 요건에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 무효인 행정처분은 취소소송의 대상이 될 수 없다. ② 위법한 거부처분은 부작위위법확인소송의 대상이 된다. ③ 소의 이익은 원고적격이 인정되는 경우에만 인정된다. ④ 제소기간은 안 날부터 90일, 있은 날부터 1년이며, 이 기간은 불변기간이다. ⑤ 처분청은 취소소송의 피고가 될 수 없다.

[문제 12 해설]

정답: ④

취소소송의 제소기간은 원칙적으로 처분 등이 있음을 안 날부터 90일 이내, 처분 등이 있은 날부터 1년 이내에 제기하여야 하며, 이 기간은 불변기간입니다.

① 무효인 행정처분도 무효임을 다투는 취소소송을 제기할 수 있습니다. (판례: 무효 사유가 명백하지 않은 경우 취소소송 제기 가능)

② 위법한 거부처분은 부작위위법확인소송의 대상이 아니라 취소소송의 대상이 됩니다. 부작위위법확인소송은 행정청이 아무런 처분도 하지 않는 '부작위'가 대상입니다.

③ 소의 이익과 원고적격은 별개의 요건입니다. 원고적격이 인정되더라도 소의 이익이 없을 수 있습니다 (예: 처분 취소 후 다시 동일한 내용의 처분이 내려진 경우).

⑤ 처분청은 취소소송의 피고가 됩니다 (행정소송법 제13조).

문제 13

취소소송의 판결에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 취소판결은 형성력, 기속력, 공정력을 가진다. ② 취소판결의 형성력은 소송당사자에게만 미치고 제3자에게는 미치지 않는다. ③ 기속력은 인용판결뿐만 아니라 기각판결에도 미친다. ④ 사정판결은 원고의 청구가 이유 없음에도 불구하고 공공복리를 위하여 기각하는 판결이므로, 소송비용은 원고가 부담한다. ⑤ 위법한 처분이라도 공공복리에 현저히 적합한 경우에는 법원이 직권으로 사정판결을 할 수 있다.

[문제 13 해설]

정답: ⑤

위법한 처분이라도 이를 취소하는 것이 현저히 공공복리에 적합하지 아니하다고 인정하는 때에는 법원은 원고의 청구를 기각하는 판결을 할 수 있습니다(사정판결). 이는 법원의 직권 또는 당사자의 주장에 의하여 할 수 있습니다.

① 취소판결은 형성력, 기속력, 제3자효 등을 가지나, 공정력은 행정행위 자체의 효력입니다. 공정력은 처분 자체에 있는 것이지, 판결의 효력이 아닙니다.

② 취소판결의 형성력은 제3자에게도 미칩니다 (대세효).

③ 기속력은 인용판결에만 미치며, 기각판결에는 미치지 않습니다.

④ 사정판결은 원고의 청구가 이유 있음에도 불구하고 공공복리를 위하여 기각하는 판결이므로, 소송비용은 피고(행정청)가 부담합니다 (행정소송법 제28조 제3항).

문제 14

국민권익위원회에 관한 설명으로 옳지 않은 것은?

① 국민권익위원회는 국무총리 소속으로 설치된 합의제 행정기관이다. ② 국민권익위원회는 고충민원의 처리, 부패방지, 행정심판의 기능을 수행한다. ③ 국민권익위원회는 특별행정심판기관으로서의 지위를 가진다. ④ 국민권익위원회는 비상임위원으로 구성되며, 위원장은 국무총리가 임명한다. ⑤ 국민권익위원회의 결정은 해당 행정기관을 기속한다.

[문제 14 해설]

정답: ④

국민권익위원회는 상임위원과 비상임위원으로 구성되며, 위원장은 대통령이 임명합니다. (국민권익위원회 설치 및 운영에 관한 법률 제6조)

①, ②, ③, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 국민권익위원회는 고충처리, 부패방지, 행정심판 기능을 통합하여 수행하는 기관입니다.

문제 15

정보공개에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 정보공개청구권은 모든 국민에게 인정되는 권리이며, 외국인도 국내에 일정한 주소를 둔 경우에는 인정된다. ② 정보공개청구의 대상이 되는 정보는 공공기관이 직무상 작성 또는 취득하여 관리하고 있는 문서(전자문서 포함)에 한한다. ③ 정보공개청구는 구술로 할 수 있으며, 이 경우 담당공무원은 정보공개청구서에 그 내용을 기록하여야 한다. ④ 공개청구된 정보가 비공개 대상 정보에 해당하는 경우, 공공기관은 정보공개 결정을 하지 아니할 수 있다. ⑤ 비공개 대상 정보에 해당하더라도 공공기관이 재량으로 공개할 수 없다.

[문제 15 해설]

정답: ⑤

비공개 대상 정보에 해당하더라도, 공공기관은 해당 정보의 성격, 공개의 필요성 등을 고려하여 재량으로 공개할 수 있습니다. 이는 정보공개법의 기본 취지인 국민의 알 권리 보장과 투명한 행정 구현을 위한 것입니다.

①, ②, ③, ④는 모두 옳은 설명입니다. 특히 정보공개청구의 대상은 '관리하고 있는 문서'에 한정됩니다.

문제 16

개인정보 보호에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 개인정보보호법은 개인정보의 수집, 이용, 제공 등 개인정보 처리 전반에 관한 사항을 규정하고 있다. ② 개인정보는 생존하는 개인에 관한 정보로서 특정 개인을 알아볼 수 있는 정보에 한한다. ③ 개인정보처리자는 정보주체의 동의를 받은 경우에만 개인정보를 수집할 수 있다. ④ 정보주체는 자신의 개인정보 열람, 정정·삭제, 처리정지 등을 요구할 권리를 가진다. ⑤ 개인정보의 안전성 확보 조치 의무를 위반하여 개인정보가 유출된 경우, 과징금이 부과될 수 있다.

[문제 16 해설]

정답: ③

개인정보처리자는 정보주체의 동의를 받은 경우 외에도 법률에 특별한 규정이 있거나 법률에서 정한 다른 사유에 해당하는 경우 개인정보를 수집할 수 있습니다 (개인정보보호법 제15조). 따라서 '동의를 받은 경우에만' 수집할 수 있다는 진술은 옳지 않습니다.

①, ②, ④, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 개인정보보호법은 정보주체의 권리 보호와 개인정보의 적정한 처리를 위한 법률입니다.

문제 17

행정지도에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 행정지도는 행정기관이 그 소관 사무의 범위에서 일정한 행위를 하거나 하지 아니하도록 지도, 권고, 조언 등을 하는 행정작용이다. ② 행정지도는 국민의 자유의사를 존중하여 임의적 협력을 유도하는 비권력적 사실행위이다. ③ 행정지도는 그 성질상 행정소송의 대상이 되는 처분으로 볼 수 없다. ④ 행정지도의 상대방은 행정지도의 방식에 관하여 의견을 제출할 수 있다. ⑤ 행정지도를 하는 행정기관은 상대방이 행정지도에 따르지 아니하였다는 이유로 불이익한 조치를 하여서는 아니 된다.

[문제 17 해설]

정답: ④

행정지도의 상대방은 행정지도의 방식에 관하여 의견을 제출할 수 있다는 규정은 행정절차법상 명시적으로 존재하지 않습니다. 행정지도에 대한 의견 제출은 행정절차법 제48조(행정지도의 원칙)에 따라 요구될 수는 있으나, 방식에 대한 의견 제출이 직접적으로 규정된 것은 아닙니다. (일반적인 행정절차법상의 의견제출과는 다릅니다.)

①, ②, ③, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 특히 행정지도는 원칙적으로 비권력적 사실행위이므로 처분성이 부정되어 행정소송의 대상이 되지 않습니다.

문제 18

지방자치단체의 기관 구성에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 지방자치단체는 단체자치와 주민자치를 모두 구현하며, 이에 따라 기관통합형을 원칙으로 한다. ② 지방자치단체의 장은 당해 지방자치단체를 대표하며, 조례와 규칙을 제정할 수 있다. ③ 지방의회는 지방자치단체의 의사를 결정하는 의결기관이며, 주민소환의 대상이 될 수 있다. ④ 지방의회의 의결은 지방자치단체의 장에 대한 구속력을 가지지 않는다. ⑤ 비례대표 지방의회의원은 주민소환의 대상이 된다.

[문제 18 해설]

정답: ③

지방의회는 지방자치단체의 의사를 결정하는 의결기관이며, 지방의회의원(지역구)은 주민소환의 대상이 될 수 있습니다. (주민소환에 관한 법률 제2조)

① 지방자치단체는 기관분리형을 원칙으로 합니다. (단체장과 의회가 별도로 구성)

② 지방자치단체의 장은 규칙을 제정하고, 조례는 지방의회에서 의결합니다.

④ 지방의회의 의결은 지방자치단체의 장에 대한 구속력을 가집니다.

⑤ 비례대표 지방의회의원은 주민소환의 대상이 되지 않습니다. (주민소환에 관한 법률 제2조)

문제 19

지방자치단체의 사무에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 자치사무에 대한 국가의 감독은 합법성 통제에 그친다. ② 기관위임사무에 대한 국가의 감독은 합법성뿐만 아니라 합목적성 통제도 가능하다. ③ 조례안으로 지방자치단체 사무의 민간위탁에 관하여 지방의회의 사전 동의를 받도록 하는 것은 위법하지 않다. ④ 자치사무에 있어서 시·도와 시·군·자치구의 사무가 경합하는 경우 시·군·자치구가 먼저 처리한다. ⑤ 개별법령에서 조례로 정하도록 위임한 경우 기관위임사무에 대해서는 조례를 정할 수 없다.

[문제 19 해설]

정답: ⑤

기관위임사무는 원칙적으로 조례로 정할 수 없으나, 개별법령에서 조례로 정하도록 위임한 경우에는 조례를 정할 수 있습니다. (지방자치법 제22조 단서 조항 등)

①, ②, ③, ④는 모두 옳은 설명입니다. 특히 자치사무에 대한 국가의 감독은 적법성 통제에 그친다는 점, 기관위임사무는 합목적성 통제도 가능하다는 점이 중요합니다.

문제 20

공무원 관계에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 공무원은 국가 또는 지방자치단체와의 관계에서 공법상 특별권력관계에 놓인다. ② 공무원 임용에 결격사유가 있는지의 여부는 임용 당시를 기준으로 판단한다. ③ 공무원의 징계처분에 대한 소청심사는 행정심판의 일종으로서 행정심판전치주의가 적용된다. ④ 공무원이 직무상 불법행위로 타인에게 손해를 가한 경우, 국가가 배상책임을 지는 외에 가해 공무원 개인도 고의 또는 중과실이 있는 경우 배상책임을 진다. ⑤ 직위해제는 공무원의 신분은 유지하면서 직무수행만을 일시적으로 정지시키는 잠정적 조치이다.

[문제 20 해설]

정답: ③

공무원의 징계처분에 대한 소청심사는 행정심판의 특수한 형태로 볼 수 있으나, 소청심사위원회는 인사혁신처 소속으로 별도의 위원회이며, 행정심판전치주의가 일반적으로 적용되는 것은 맞지만, '행정심판의 일종으로서'라는 표현은 다소 부적절할 수 있습니다. 소청심사 자체는 특별행정심판의 성격을 가지며, 소청심사를 거치지 않으면 항고소송을 제기할 수 없습니다. 따라서 엄밀히 말하면 소청심사는 '특별행정심판'이지 일반 행정심판법상의 행정심판과 동일시하기는 어렵습니다. 하지만 문제의 의도는 '전치주의 적용 여부'에 있을 가능성이 높습니다. (만약 "일반 행정심판법상의 행정심판의 일종이다"라고 했다면 오답이 될 수 있음) 주어진 지문이므로 "옳지 않은 것은"이라는 질문에는 다른 명확한 오답이 없다면 이 지문도 정답이 될 수 있습니다. 그러나 2020년 8회 기출문제에서는 징계처분에 대한 소청심사위원회 심사·결정을 거치지 않으면 소송 제기 불가라고 명확히 언급되어 있습니다. 즉 전치주의가 적용되는 것은 맞습니다. 따라서 이 문제에서는 다른 명확한 오답이 있는지 다시 확인해야 합니다. 만약 다른 보기에 더 명확한 오답이 없다면 이 지문이 답일 수 있습니다. 해당 문제의 원문과 해설을 다시 확인해보겠습니다. 파일 '나도 도전!!! 행정사 2020년 8회 1차 기출문제로 공부해보자 2_3 행정법.txt'에서는 '징계처분에 대한 소청에 대하여는 불이익변경금지원칙이 적용되지 아니 한다. → 틀림. 불이익변경금지원칙 적용.'과 '행정기관소속 공무원의 소청을 심사하는 소청심사위원회는 법제처에 둔다. → 틀림. 인사혁신처 소속.'이라고 명시되어 있습니다. 제시된 문제 ③번 지문 '공무원의 징계처분에 대한 소청심사는 행정심판의 일종으로서 행정심판전치주의가 적용된다.' 자체는 옳은 설명입니다.

다시 한번 주어진 지문들을 검토한 결과, 해당 지문은 옳은 설명으로 판단됩니다. 문제의 의도가 '옳지 않은 것'을 찾는 것이라면, 다른 지문 중에 명확한 오답이 있을 것입니다.

재검토 후 정답은 4번이 더 명확한 오답입니다.

④ 공무원이 직무상 불법행위로 타인에게 손해를 가한 경우, 국가가 배상책임을 지는 외에 가해 공무원 개인도 고의 또는 중과실이 있는 경우 배상책임을 지지만, 피해자는 국가 또는 가해 공무원 중 어느 한 쪽에만 배상을 청구할 수 있습니다. (이중 배상 금지 원칙) 일반적으로 피해자는 국가에게 배상을 청구하고, 국가는 공무원에게 구상권을 행사합니다. 따라서 "가해 공무원 개인도 ... 배상책임을 진다"는 표현은 옳지만, 실제 피해자가 직접 공무원에게 청구하는 경우는 제한적입니다.

[정정] 문제 20번의 원본 문제와 해설이 필요합니다. 현재 문제의 의도가 '국가배상법상 이중배상금지'와 관련이 있을 것으로 보입니다. 파일 '나도 도전!!! 행정사 2018년 6회 1차 기출문제로 공부해보자 2_3 행정법.txt' 50번 문제에서 '중과실에 의한 직무상 불법행위가 있는 경우 가해 공무원의 배상책임이 인정된다.'는 지문은 옳은 것으로 되어 있습니다. 다시, '나도 도전!!! 행정사 2020년 8회 1차 기출문제로 공부해보자 2_3 행정법.txt' 50번 문제에서 '국가공무원이 자신의 승용차를 운전하여 공무수행 중 사람을 치어 사망케 했다면 국가는 자동차손해배상 보장법상 운행자로서 배상책임을 진다.'는 지문은 옳은 것으로 되어 있습니다. 종합해 볼 때, 해당 문제의 출제의도는 공무원 개인의 배상책임 인정 여부를 묻는 것으로 보입니다. 따라서 ④번 지문은 옳은 설명이 됩니다.

다시 검토한 결과, 문제 20번은 주어진 자료만으로는 명확한 오답을 찾기 어렵습니다. 해당 문제의 정답이 3번이 될 수 있는 유일한 근거는 소청심사를 '일반 행정심판의 일종'으로 보지 않는다는 점이지만, 전치주의가 적용되는 것은 맞습니다. 다른 지문들은 모두 옳은 설명으로 보입니다. 이 문제는 원문 자료의 다른 부분이나 해당 시험의 실제 정답이 필요합니다. 현재로서는 모든 지문이 옳은 것처럼 보입니다. 만약 강제로 답을 골라야 한다면, '특별권력관계' 이론의 현대적 변화나 '이중배상금지'의 예외 등을 고려해야 하지만, 제시된 지문 자체는 크게 틀리지 않습니다.

본 문제의 정답을 3번으로 가정하고 설명합니다. (다른 명확한 오답이 없어, ③번 지문의 미묘한 표현상의 문제점을 지적하는 경우)

③ 공무원의 징계처분에 대한 소청심사는 특별행정심판의 성격을 가지며, 행정심판법의 일반 규정이 아닌 「국가공무원법」 및 「지방공무원법」에 따라 운영됩니다. 따라서 '행정심판의 일종으로서'라는 표현은 일반적인 행정심판법상의 심판과 동일시하는 뉘앙스를 줄 수 있어 옳지 않다고 볼 수 있습니다. 다만, 소청심사를 거쳐야 행정소송을 제기할 수 있는 행정심판전치주의가 적용되는 것은 맞습니다.

①, ②, ④, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 공무원 관계는 특별권력관계이면서도 법치주의 원리가 적용됩니다. 임용 결격사유는 임용 당시 기준으로 판단하며, 공무원 개인의 고의·중과실이 있는 경우 배상책임이 인정됩니다. 직위해제는 잠정적 조치입니다.

문제 21

공물에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 공물은 모두 행정재산에 해당하므로 사경제적 이용이 전면적으로 금지된다. ② 일반공중의 자유로운 이용에 제공되는 공물은 법령에 근거 없이도 공용폐지가 가능하다. ③ 공물은 공용개시행위가 있어야만 성립하며, 자연적으로 공물이 될 수는 없다. ④ 공유수면매립법상 매립면허를 받은 자가 준공인가를 받지 않은 상태에서 그 매립지에 대한 소유권을 주장할 수 있다. ⑤ 도로부지 등 행정재산에 저당권을 설정할 수 있다는 판례가 있다.

[문제 21 해설]

정답: ⑤

판례는 '도로부지' 등 행정재산에 대해서도 예외적으로 저당권 설정이 가능하다고 보고 있습니다. (도로법 제2조 제2항, 「도로법」에 따른 도로 부지로서 사유재산인 경우 등)

① 공물은 행정재산에 해당하지만, 예외적으로 사경제적 이용이 허용되는 경우도 있습니다 (예: 특정 사용 허가).

② 일반공중의 자유로운 이용에 제공되는 공물이라도 공용폐지는 원칙적으로 법령에 근거하거나 공용폐지 의사표시가 있어야 합니다.

③ 공물은 공용개시행위가 있어야 하지만, 자연공물의 경우 자연적으로 공물이 될 수 있습니다 (예: 자연하천).

④ 공유수면매립법상 매립면허를 받은 자는 준공인가를 받아야 소유권을 취득합니다.

문제 22

행정입법에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 법률이 자치법적 사항을 공법적 단체의 정관에 위임하는 경우에는 포괄적 위임금지원칙이 적용되지 않는다. ② 행정입법부작위는 부작위위법확인소송의 대상이 되지 않는다. ③ 행정입법이 대법원에 의하여 위법하다는 판정이 있더라도 일반적으로 그 효력이 상실되는 것은 아니다. ④ 집행명령은 상위 법령의 수권 없이 제정될 수 없다. ⑤ 제재적 처분기준이 부령의 형식으로 규정되어 있는 때에는 국민에게 법적 구속력이 없다.

[문제 22 해설]

정답: ④

집행명령은 상위 법령의 명시적인 수권 없이도 제정될 수 있습니다. 이는 집행명령이 상위 법령의 집행에 필요한 절차적 사항이나 세부 사항을 규정하는 것이기 때문입니다. (일반적으로 시행령, 시행규칙 등)

①, ②, ③, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 특히 행정입법부작위는 처분성이 없어 부작위위법확인소송의 대상이 되지 않는다는 것이 판례의 태도입니다. 또한 부령 형식의 제재적 처분기준은 원칙적으로 행정규칙에 불과하여 대외적 구속력이 없습니다.

문제 23

공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률(이하 '토지보상법')에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 사업인정은 공익사업을 위한 토지 등의 수용 또는 사용을 가능하게 하는 권력적 행정행위로서 항고소송의 대상이 된다. ② 협의취득은 사법상의 법률행위로서, 이에 대한 분쟁은 민사소송의 대상이 된다. ③ 수용재결은 행정심판의 재결의 성질을 갖는다. ④ 토지보상법에 따른 보상액 산정 시 개발이익은 원칙적으로 배제된다. ⑤ 사업인정에 불가쟁력이 발생한 후에는 하자가 있더라도 당연무효가 아닌 한 수용재결의 취소 사유가 되지 않는다.

[문제 23 해설]

정답: ③

수용재결은 중앙토지수용위원회 또는 지방토지수용위원회의 의결로서, 행정심판의 재결과는 별개의 행정처분입니다. 수용재결에 불복하는 경우 이의신청(행정심판)을 거칠 수 있지만, 수용재결 자체가 행정심판의 재결에 해당하는 것은 아닙니다. 즉, 행정심판 전치주의가 적용되지 않는다는 판례가 있습니다.

①, ②, ④, ⑤는 모두 옳은 설명입니다. 특히 사업인정은 항고소송의 대상이 되는 처분이며, 협의취득은 사법상 계약으로 민사소송 대상입니다. 개발이익 배제 원칙도 중요합니다.

문제 24

토지수용 관련 권리구제에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 사업인정의 위법을 주장하는 경우, 수용재결의 취소소송에서 사업인정의 위법성을 다툴 수 있다. ② 수용재결에 불복하는 경우, 반드시 행정심판(이의신청)을 거쳐야만 행정소송을 제기할 수 있다. ③ 잔여지 수용청구권은 형성권이므로, 그 행사로써 사업시행자와 매매계약이 체결된다. ④ 토지소유자가 수용재결에 불복하여 취소소송을 제기하는 경우, 보상금 증액에 관한 청구는 별개의 소송으로 제기해야 한다. ⑤ 환매권은 토지수용에 의해 재산권이 제한된 자를 보호하기 위한 헌법상 재산권의 일종이다.

[문제 24 해설]

정답: ⑤

환매권은 공익사업의 폐지 또는 변경 등으로 수용된 토지가 필요 없게 된 경우, 원래의 소유자에게 해당 토지를 다시 매수할 수 있는 권리를 부여하는 것으로, 헌법상 재산권 보장에서 도출되는 권리로 보고 있습니다 (헌법재판소 판례).

① 사업인정의 위법은 원칙적으로 수용재결의 취소소송에서 다툴 수 없습니다. 사업인정과 수용재결은 각각 독립된 처분이기 때문입니다. (선행처분으로서 사업인정에 하자가 있고, 후행처분인 수용재결에 영향을 미치는 경우를 제외하고는 별개)

② 수용재결에 불복하는 경우 행정심판(이의신청)을 거치지 않고 바로 행정소송을 제기할 수 있습니다 (「토지보상법」 특례).

③ 잔여지 수용청구권은 형성권이 아니라, 사업시행자를 상대로 수용을 청구하는 권리이며, 사업시행자가 이를 거부하는 경우 수용재결 신청의 대상으로 보아 다투게 됩니다.

④ 토지소유자가 수용재결에 불복하여 취소소송을 제기하는 경우, 보상금 증액에 관한 청구는 해당 취소소송에 병합하여 제기할 수 있습니다 (관련 청구의 병합).

문제 25

통치행위에 관한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 통치행위는 고도의 정치적 성격을 띤 국가행위로서 원칙적으로 사법심사의 대상에서 제외된다. ② 대통령의 사면권 행사는 통치행위로서 사법심사의 대상이 되지 않는 것이 원칙이다. ③ 계엄선포의 당부당을 판단하는 것은 통치행위에 해당하여 사법심사의 대상이 아니다. ④ 남북정상회담 개최 과정에서 주무부 장관에게 신고하지 아니하거나 승인 없이 북한 측에 사업권의 대가 명목으로 송금한 행위는 통치행위가 아니다. ⑤ 대통령의 서훈취소는 통치행위로 보아 사법심사 대상에서 제외된다.

[문제 25 해설]

정답: ⑤

대통령의 서훈취소는 통치행위로 보지 않고 사법심사의 대상이 된다는 것이 판례의 입장입니다. 서훈취소는 국민의 명예와 관련된 행위이므로 기본권 침해 여부를 사법적으로 판단할 필요성이 인정됩니다.

①, ②, ③, ④는 모두 옳은 설명입니다. 통치행위는 고도의 정치성을 띠는 행위로 사법심사가 제한되지만, 기본권 침해와 직접 관련된 경우 등 예외적으로 사법심사 대상이 될 수 있습니다.

[초보도만점] 행정사 행정법 예상문제 2회...

행정법 예상 2회 문제풀이

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